司法考試公司的合并分立與解散-公司法

,*,單擊此處編輯母版標題樣式,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,公司的變更、合并與分立,第一節(jié) 公司合并,一、公司合并的概念和特征,一公司合并的概念,【公司合并】是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，歸并為一個公司或創(chuàng)設一個新的公司的法律行為。,二公司合并的特征,1、公司合并是一種協(xié)議行為，要訂合并協(xié)議。,2、公司合并必須依法定程序進行。,3、公司合并產生總括合并的效果。公司合并的效果，是被合并的公司解散，其法人資格消滅；其財產和債權債務為合并公司總括承受；被合并公司的股東成為合并公司的股東。,4、公司合并中的公司類型通常受到限制。,三公司并購與公司合并的關系,【公司并購】是指一切涉及公司控制權轉移與合并的行為，它包括資產收購、股權收購和公司合并等方式。,“并merger，公司合并，主要指吸收合并,“購acquisition，即購置股權或資產,四合并的意義,積極合并擴張公司規(guī)模，減少競爭對手；開展協(xié)作和多樣化經營。,消極合并減少風險。,二、合并的方式,吸收合并,，也稱兼并或吞并，或者稱為存續(xù)合并。是指一個公司吸收其他公司的合并方式，被吸收的公司概括地并入吸收公司，主體資格消滅，而吸收公司存續(xù)。,即：A+B=A,B公司,A公司,新設合并,，又稱創(chuàng)設合并。是指兩個以上公司合并設立一個新的公司的合并方式，其特點是合并各方解散，主體資格均歸于消滅，同時創(chuàng)設出一個新的公司。,即：A+B=C,A公司,C公司,B公司,三、合并的程序,1、董事會擬訂公司合并方案,2、合并方案的通過,注意,：,異議股東股份回購請求權。,3、簽訂公司合并協(xié)議,4、編制資產負債表和財產清單,5、履行債權人保護程序，即通知或公告?zhèn)鶛嗳恕?6、實施合并行為,7、辦理公司變更或設立登記,四、公司合并的法律效力,一公司的消滅,二公司的變更或設立,二權利和義務的概括轉移,?公司法?第175條(修訂前184條規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或新設的公司承繼。,第二節(jié) 公司的分立,一、公司分立的概念,【公司分立】,是指一個公司依據有關法律、法規(guī)規(guī)定分為兩個或兩個以上公司的法律行為。,二、公司分立的方式,一派生分立,派生分立也稱存續(xù)分立，是指一個公司將一局部財產或營業(yè)依法分出，成立兩個或兩個以上公司的行為，原公司繼續(xù)存在。即：A=A+B,二新設分立,新設分立也稱解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，原公司解散并設立兩個以上新的公司。即：A=B+C,三、公司分立的程序,一做出決定和決議,二訂立分立協(xié)議,三編制資產負債表和財產清單,四通知債權人和公告,五有關部門審批,六辦理登記手續(xù),四、公司分立的效力,一公司的變更、設立和解散,二股東和股權的變動,三債權、債務的承受,分立公司對原公司債務承擔連帶責任。分立協(xié)議對債務分擔的約定，對分立公司有效，對債權人不產生效力。當然，債權人認可協(xié)議的，效力及于債權人。,第三節(jié) 公司的組織變更,一、公司組織變更的概念,一概念,公司組織變更，也稱公司形式變更，是指在保持公司法人人格持續(xù)性的前提下，將公司從一種形態(tài)轉變?yōu)榱硪环N形態(tài)的行為。,二特征,1、公司法人資格的延續(xù)性。,2、公司變更種類的法定性。,3、變更程序的法定性。,二、公司組織變更的類型,一無限公司變更為兩合公司,二兩合公司變更為無限公司,三有限責任公司變更為股份,四股份變更為有限責任公司,三、我國公司組織變更的條件,有限責任公司變更為股份應當符合公司法關于設立股份的實質條件。,四、我國公司組織變更的程序,一董事會擬訂公司變更的方案,二股東會決議,三主管部門批準,四辦理變更登記,五、公司組織變更的效力P431,對公司的效力,雖然公司的名稱、章程等事項會發(fā)生變化，但公司的法人人格一直持續(xù)，其營業(yè)記錄也應連續(xù)計算。,對公司債權債務的效力,公司依法變更的，原公司的債權、債務由變更后的公司承繼。,案例分析,大華建筑公司(以下簡稱大華公司)于1996年11月與建設銀行簽訂了為期3年的貸款合同，貸款金額為人民幣1500萬元。后大華公司于1998年4月分立為華新建筑公司(以下簡稱華新公司)和華豐建筑公司(以下簡稱華豐公司)，兩企業(yè)形式均為有限責任公司。原大華公司被注銷。至1999年11月貸款到期，新成立的兩家法人企業(yè)拒不承擔原大華公司的債務，致使建設銀行的貸款未得到歸還。建設銀行經屢次向華新公司和華豐公司催還貸款未果，遂以兩公司為被告起訴至法院，請求法院判令兩被告歸還本金及利息。而兩被告辯稱，原貸款合同為大華公司與建設銀行簽訂，華新公司與華豐公司非合同當事人，沒有歸還貸款的義務。,【問題】原大華公司欠建設銀行的債務應由誰承擔?如何承擔?為什么?,第四節(jié) 公司解散及其清算,第一節(jié) 公司終止,本節(jié)包括兩個問題：,一、公司終止的概念,二、公司終止的原因,一、公司終止的概念和效力,一概念,【公司終止】是指公司根據法定程序結束經營并消滅公司法人資格的法律過程或法律結果。,二特征,1、公司終止的法律結果是公司法人資格和市場主體資格消滅。,2、公司終止須依法定程序進行。,3、公司終止須經清算程序。,二、公司終止的原因P437,一解散,【解散】是指公司因章程規(guī)定或股東會決議，或法律規(guī)定的除破產以外的解散事由而停止公司經營活動，并進行清算的狀態(tài)或過程。,根據我國公司法，解散事由主要包括：,1、公司章程規(guī)定的公司營業(yè)期限屆滿或其他解散事由出現(xiàn)；,2、股東會決議；,3、公司合并或分立；,4、公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉。,二破產。,公司因不能清償?shù)狡趥鶆眨灰婪ㄐ嫫飘a并對其全部財產強制進行清算分配，最后終止公司。破產可以分為兩種：,1、債權人申請破產；,2、公司自行申請破產。,自愿解散即任意解散,解散,行政解散即被撤銷,強制解散,公司終止 司法解散法院判決,自愿破產債務人申請,破產,強制破產債權人申請,三、公司的解散,一解散的概念,【解散】是指公司因章程規(guī)定或股東會決議，或法律規(guī)定的除破產以外的解散事由而停止公司經營活動，并進行清算的狀態(tài)或過程。有如下特征：,1、目的和結果是公司將要永久性停止存在并消滅法人資格和市場經營主體資格；,2、公司清算完畢并注銷后才消滅起主體資格；,3、必須經過法定清算程序。,二解散的分類與原因,1、任意解散，一般包括以下幾種情況：,1公司營業(yè)期限屆滿；,2公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)；,3股東會決議；,4公司合并或分立。,2、強制解散,1行政解散。被撤銷,2司法解散。,第二節(jié) 公司清算,本節(jié)包括四個問題：,一、公司清算的概念和意義,二、公司清算的分類,三、清算組織,四、清算程序,一、公司清算的概念與意義,一概念,【公司清算】是指公司解散或被宣告破產后，依照一定程序了結公司事務，收回債權，清償債務并分配財產，最終使公司終止消滅的程序。,二法律意義,1、清算期間，公司仍具有法人資格。,2、清算期間，公司的代表機構為清算組織清算組織取代董事會地位。,3、清算期間，公司的權利能力、行為能力有所限制。,4、清算期間，公司財產在未按法定程序清償前，不得分配給股東。,5、公司清算的最終結果是導致公司法人資格消滅，公司終止。,二、清算組織的職權和職責,一成立和組成,1、在公司被宣告破產、決定或被決定解散之日起，公司即進入清算階段,2、清算組織人員一般由公司股東、董事等公司遠組織機構人員及會計、法律等方面的專業(yè)人員組成,二職權和職責,?公司法?第一百八十五條,第一百八十五條清算組在清算期間行使以下職權：,一清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單；,二通知、公告?zhèn)鶛嗳耍?三處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務；,四清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款；,五清理債權、債務；,六處理公司清償債務后的剩余財產；,七代表公司參與民事訴訟活動。,四、清算程序,一清理公司財產,二通知、公告?zhèn)鶛嗳瞬⑦M行債權登記,三提出財產估價和清算方案,四分配財產，財產法定分配順序依次為：,1、支付清算費用；,2、支付職工工資及勞動保險費用；,3、清繳所欠稅款；,4、清償企業(yè)債務；,練習,1.某有限責任公司決定解散公司，其后股東會、清算組所為的以下哪一行為不違反我國法律的規(guī)定？,A.股東會選派股東甲、股東乙和股東丙組成清算組，未采納股東丁提出吸收一名律師參加清算組的建議。,B.清算組成立次日，將公司解散一事通知了全體債權人并發(fā)出公告，一周內全體債權人均申報了債權，隨后清算組在報紙上又發(fā)布了一次最后公告。,C.在清理公司財產過程中，清算組發(fā)現(xiàn)設備貶值，變現(xiàn)收入只能夠清償75%的債務，遂與債權人達成協(xié)議，剩余債務轉由股東甲負責歸還，清算繼續(xù)進行。,D.在編制清算方案時，清算組經職代會同意，決定將公司所有職工住房優(yōu)惠出售給職工，并允許以局部應付購房款抵銷公司所欠職工工資和勞動保險費用。,?公司法?第184條、第186條、第188條、第187條2款3款。,2.渝城有限責任公司因章程規(guī)定營業(yè)期限屆滿而解散，成立了清算組。清算組在清算期間實施的以下行為哪些是錯誤的？,A.為抵償甲公司債務而承攬了甲公司的一項工程,B.以清算組為原告起訴一債務人,C.留足償債資金后將公司財產按比例分配給各股東,D.從公司財產中優(yōu)先支付清算費用,